La Organización Mundial de la Propiedad Intelectual
(OMPI), respecto al “Derecho de Propiedad Intelectual” señala que ésta se
relaciona con las creaciones de la mente: invenciones, obras literarias y
artísticas, así como símbolos, nombres e imágenes utilizados en el comercio.
Así mismo, la legislación protege la Propiedad
Intelectual, mediante las patentes, el derecho
de autor y las marcas, que permiten obtener reconocimiento o ganancias por
las invenciones o creaciones. Al equilibrar el interés de los innovadores y el
interés público, el sistema de Propiedad Intelectual procura fomentar un
entorno propicio para que prosperen la creatividad y la innovación.
Desde los albores de la informática se ha planteado a los
operadores del derecho el dilema de otorgar una protección jurídica adecuada a
este nuevo avance de la ciencia.
ESTADOS UNIDOS:
El gobierno norteamericano había expedido del 25 de
julio de 2013 con el título “Políticas sobre propiedad intelectual, creatividad
e innovación en la economía digital”, en este mayormente se reconoce el impacto
que el internet a tomado en torno a la propiedad intelectual, en el cual se
menciona que no existe otro avance tecnológico que haya impactado tanto sobre
le propiedad intelectual que el internet, por lo tanto se señalan tres
principios:
1. El primero de ellos, bien interesante, quizá sobre todo
por frecuentemente olvidado: la complementariedad entre propiedad intelectual y
libre flujo de información (y libertad de expresión): efectivamente, el fomento
de una no tiene por qué menoscabar los otros.
2. El segundo principio no sorprende y, en este sentido,
probablemente el documento decepcione a quien esperase ver en él argumentos
“revolucionarios”: es la simple necesidad de hacer cumplir la ley en materia de
propiedad intelectual, persiguiendo y sancionando las infracciones.
3. Ahora bien, lejos de ceñirse en exclusiva a los remedios
legales, el informe recuerda, en tercer lugar, que las infracciones solo pueden
prevenirse y combatirse agregando a la ley soluciones en los planos
tecnológico, de concienciación y educación ciudadanas, y de colaboración entre
las partes interesadas.
ARGENTINA:
Sobre la protección
jurídica del software podemos decir que si bien es cierto, es una legislación completa, podría tomar
en cuenta algunos puntos sobre la legislación de la P.I. en los Estados Unidos
y de esta manera mejorarla aún más.
Como bien es sabido no solo en la
Argentina, sino más bien en toda Latinoamérica el software es pirateado y usado por las personas de esta manera “ilegal”, que se ha vuelto algo
tan normal que no nos damos cuenta que se está convirtiendo en un problema
para, no solo los autores y creadores del mismo sino que también para
solucionar, dar forma y concretar la legislación de la Protección Jurídica del
Software y la Propiedad Intelectual; se ha convertido en un tema un poco
ambiguo, de tal manera que a medida que el software es pirateado más y más va a
ser difícil de detener toda esta red ilegal de difusión y uso del software.
CARACTERÍSTICAS DEL
SOFTWARE: Podemos reconocer al
software a través de las siguientes tres características:
a. El software se desarrolla, no se fabrica, no se
construye pues no es un bien tangible.
b. No se estropea, no se malogra, sólo se desactualiza.
c. La mayoría de softwares se desarrollan a medida, pues
depende de los problemas o situaciones específicas que el usuario quiere
solucionar a través de ellos.
ELEMENTOS DEL
SOFTWARE: El software se desarrolla
introduciendo data a través de los componentes. Estos componentes se
desarrollan mediante un lenguaje de programación que tiene un vocabulario
limitado, una gramática definida explícitamente y reglas bien formadas de
sintaxis y semántica. Estos atributos son esenciales para la traducción por la
máquina y es por ello que se convierten como los elementos principales del
software.
Las clases de lenguajes que se utilizan en el desarrollo
del software son:
a. Los lenguajes máquina (representación simbólica del
conjunto de instrucciones de la UPC)
b. Los lenguajes de alto nivel (el que utiliza el
programador en el desarrollo del software)
c. Los lenguajes no procedimentales (en estos se
especifica el resultado deseado, en vez de especificar la acción requerida para
conseguir el resultado).
NATURALEZA JURÍDICA
DEL SOFTWARE: El software es un bien de
carácter inmaterial o sea de derechos incorporales, cuyo valor es totalmente
independiente a que sean o no incorporados a un medio físico.
La protección jurídica del software: Como se mencionó,
con el software no se transfiere los derechos de propiedad, sino que sólo se
transfiere los derechos de uso a través de las denominadas LICENCIAS.
Los derechos de autor sólo protegen la forma de expresión
literal o gráfica, más no la idea.
A continuación, algunas consideraciones sobre el derecho
de autor:
• La duración de los derechos de autor como regla general
se extiende hasta los 70 años después de la muerte del autor.
• El registro de derechos de autor tiene efectos declaratorios,
probatorios pero no es constitutivo de derechos como el de propiedad
industrial.
• En el Perú INDECOPI
es la entidad que realiza el registro de los derechos de autor de un software.
EN EL PERÚ, ¿LA
PROTECCIÓN DEL SOFTWARE ES EN BASE A LA PROTECCIÓN DE LOS DERECHOS DE AUTOR
(DECRETO LEGISLATIVO 1075) O EL DERECHO DE PATENTES?
Es en base a los DERECHOS
DE AUTOR, puesto que en el Decreto Legislativo Nro. 822, el artículo 2 del Título
Preliminar, dentro de las expresiones y formas derivadas en el inciso 34 hace
referencia al programa de ordenador
(SOFTWARE) y señala lo siguiente: “Expresión
de un conjunto de instrucciones mediante palabras, códigos, planes o en
cualquier otra forma que, al ser incorporadas en un dispositivo de lectura
automatizada, es capaz de hacer que un computador ejecute una tarea u obtenga
un resultado. La protección del programa de ordenador comprende también la
documentación técnica y los manuales de uso”.
Posteriormente, el Decreto Legislativo en mención otorga
un capítulo entero en referencia al software
bajo la denominación de “Programa de Ordenador”, dicho capítulo se encuentra
ubicado en el TÍTULO VI: DISPOSICIONES ESPECIALES PARA CIERTAS OBRAS – CAPÍTULO
II: DE LOS PROGRAMAS DE ORDENADOR, el cual es desarrollado en nueve artículos.
CAPÍTULO II
DE LOS PROGRAMAS DE ORDENADOR (LÉASE
SOFTWARE)
ARTÍCULO 69.- LOS PROGRAMAS DE ORDENADOR SE PROTEGEN EN LOS MISMOS
TÉRMINOS QUE LAS OBRAS LITERARIAS. DICHA PROTECCIÓN SE EXTIENDE A TODAS SUS
FORMAS DE EXPRESIÓN, TANTO A LOS PROGRAMAS OPERATIVOS COMO A LOS APLICATIVOS,
YA SEA EN FORMA DE CÓDIGO FUENTE O CÓDIGO OBJETO. LA
PROTECCIÓN ESTABLECIDA EN LA PRESENTE LEY SE EXTIENDE A CUALQUIERA DE LAS
VERSIONES SUCESIVAS DEL PROGRAMA, ASÍ COMO A LOS PROGRAMAS DERIVADOS.
ARTÍCULO 70.- SE PRESUME, SALVO PRUEBA EN CONTRARIO, QUE ES PRODUCTOR
DEL PROGRAMA DE ORDENADOR, LA PERSONA NATURAL O JURÍDICA QUE APAREZCA INDICADA
COMO TAL EN LA OBRA DE LA MANERA ACOSTUMBRADA.
ARTÍCULO 71.- SE PRESUME, SALVO PACTO EN CONTRARIO, QUE LOS AUTORES
DEL PROGRAMA DE ORDENADOR HAN CEDIDO AL PRODUCTOR, EN FORMA ILIMITADA Y
EXCLUSIVA, POR TODA SU DURACIÓN, LOS DERECHOS PATRIMONIALES RECONOCIDOS EN LA
PRESENTE LEY, E IMPLICA LA AUTORIZACIÓN PARA DECIDIR SOBRE LA DIVULGACIÓN DEL
PROGRAMA Y LA DE DEFENDER LOS DERECHOS MORALES SOBRE LA OBRA. LOS
AUTORES, SALVO PACTO EN CONTRARIO, NO PUEDEN OPONERSE A QUE EL PRODUCTOR
REALICE O AUTORICE LA REALIZACIÓN DE MODIFICACIONES O VERSIONES SUCESIVAS DEL
PROGRAMA, NI DE PROGRAMAS DERIVADOS DEL MISMO.
ARTÍCULO 72.- EL DERECHO DE ALQUILER O PRÉSTAMO NO SERÁ APLICABLE A
LOS PROGRAMAS DE ORDENADOR CUANDO EL MISMO SE ENCUENTRE INCORPORADO EN UNA
MÁQUINA O PRODUCTO Y NO PUEDA SER REPRODUCIDO O COPIADO DURANTE EL USO NORMAL
DE DICHA MÁQUINA O PRODUCTO; O, CUANDO EL ALQUILER O PRÉSTAMO NO TENGA POR
OBJETO ESENCIAL EL PROGRAMA DE ORDENADOR EN SÍ.
ARTÍCULO 73.- NO CONSTITUYE REPRODUCCIÓN ILEGAL DE UN PROGRAMA DE
ORDENADOR A LOS EFECTOS DE ESTA LEY, LA INTRODUCCIÓN DEL MISMO EN LA MEMORIA
INTERNA DEL RESPECTIVO APARATO, POR PARTE DEL USUARIO LÍCITO Y PARA SU
EXCLUSIVO USO PERSONAL. LA
ANTERIOR UTILIZACIÓN LÍCITA NO SE EXTIENDE AL APROVECHAMIENTO DEL PROGRAMA POR
VARIAS PERSONAS, MEDIANTE LA INSTALACIÓN DE REDES, ESTACIONES DE TRABAJO U OTRO
PROCEDIMIENTO ANÁLOGO, A MENOS QUE SE OBTENGA EL CONSENTIMIENTO EXPRESO DEL
TITULAR DE LOS DERECHOS.
ARTÍCULO 74.- EL USUARIO LÍCITO DE UN PROGRAMA DE ORDENADOR PODRÁ
REALIZAR UNA COPIA O UNA ADAPTACIÓN DE DICHO PROGRAMA, SIEMPRE Y CUANDO:
A.
SEA INDISPENSABLE PARA LA UTILIZACIÓN DEL PROGRAMA; O,
B.
SEA DESTINADA EXCLUSIVAMENTE COMO COPIA DE RESGUARDO PARA SUSTITUIR LA COPIA
LEGÍTIMAMENTE ADQUIRIDA, CUANDO ÉSTA NO PUEDA UTILIZARSE POR DAÑO O PÉRDIDA.
LA
REPRODUCCIÓN DE UN PROGRAMA DE ORDENADOR, INCLUSIVE PARA USO PERSONAL, EXIGIRÁ
LA AUTORIZACIÓN DEL TITULAR DE LOS DERECHOS, CON LA EXCEPCIÓN DE LA COPIA DE
SEGURIDAD.
ARTÍCULO 75.- NO CONSTITUYE ADAPTACIÓN O TRANSFORMACIÓN, SALVO
PROHIBICIÓN EXPRESA DEL TITULAR DE LOS DERECHOS, LA ADAPTACIÓN DE UN PROGRAMA
REALIZADO POR EL USUARIO LÍCITO, INCLUIDA LA CORRECCIÓN DE ERRORES, SIEMPRE QUE
ESTÉ DESTINADO EXCLUSIVAMENTE PARA EL USO PERSONAL. LA
OBTENCIÓN DE COPIAS DEL PROGRAMA ASÍ ADAPTADO, PARA SU UTILIZACIÓN POR VARIAS
PERSONAS O SU DISTRIBUCIÓN AL PÚBLICO, EXIGIRÁ LA AUTORIZACIÓN EXPRESA DEL
TITULAR DE LOS DERECHOS.
ARTÍCULO 76.- NO SE REQUIERE LA AUTORIZACIÓN DEL AUTOR PARA LA
REPRODUCCIÓN DEL CÓDIGO DE UN PROGRAMA Y LA TRADUCCIÓN DE SU FORMA, CUANDO SEAN
INDISPENSABLES PARA OBTENER LA INTEROPERABILIDAD DE UN PROGRAMA CREADO DE FORMA
INDEPENDIENTE CON OTROS PROGRAMAS, SIEMPRE QUE SE CUMPLAN LOS REQUISITOS
SIGUIENTES:
A.
QUE TALES ACTOS SEAN REALIZADOS POR EL LICENCIATARIO LEGÍTIMO O POR CUALQUIER
OTRA PERSONA FACULTADA PARA UTILIZAR UNA COPIA DEL PROGRAMA O, EN SU NOMBRE,
POR PARTE DE UNA PERSONA DEBIDAMENTE AUTORIZADA POR EL TITULAR.
B.
QUE LA INFORMACIÓN INDISPENSABLE PARA CONSEGUIR LA INTEROPERABILIDAD NO HAYA
SIDO PUESTA PREVIAMENTE, O DESPUÉS DE UNA SOLICITUD RAZONABLE AL TITULAR DE
MANERA FÁCIL Y RÁPIDA TOMANDO EN CUENTA TODAS LAS CIRCUNSTANCIAS, A DISPOSICIÓN
DE LAS PERSONAS REFERIDAS EN EL NUMERAL PRIMERO; Y
C.
QUE DICHOS ACTOS SE LIMITEN ESTRICTAMENTE A AQUELLAS PARTES DEL PROGRAMA
ORIGINAL QUE RESULTEN IMPRESCINDIBLES PARA CONSEGUIR LA INTEROPERABILIDAD.
EN
NINGÚN CASO, LA INFORMACIÓN QUE SE OBTENGA EN VIRTUD DE LO DISPUESTO EN ESTE
ARTÍCULO, PODRÁ UTILIZARSE PARA FINES DISTINTOS DE LOS MENCIONADOS EN EL MISMO,
NI PARA EL DESARROLLO, PRODUCCIÓN O COMERCIALIZACIÓN DE UN PROGRAMA
SUSTANCIALMENTE SIMILAR EN SU EXPRESIÓN O PARA CUALQUIER OTRO ACTO QUE INFRINJA
LOS DERECHOS DEL AUTOR. DICHA
INFORMACIÓN TAMPOCO PODRÁ COMUNICARSE A TERCEROS, SALVO CUANDO SEA IMPRESCINDIBLE
A EFECTOS DE INTEROPERABILIDAD DEL PROGRAMA CREADO DE FORMA INDEPENDIENTE. LO
DISPUESTO EN ESTE ARTÍCULO NO SE INTERPRETARÁ DE MANERA QUE SU APLICACIÓN
PERMITA PERJUDICAR INJUSTIFICADAMENTE LOS LEGÍTIMOS INTERESES DEL AUTOR DEL
PROGRAMA O AQUÉLLA SEA CONTRARIA A SU EXPLOTACIÓN NORMAL.
ARTÍCULO 77.- NINGUNA DE LAS DISPOSICIONES DEL PRESENTE CAPÍTULO PODRÁ
INTERPRETARSE DE MANERA QUE SU APLICACIÓN PERJUDIQUE DE MODO INJUSTIFICADO LOS
LEGÍTIMOS INTERESES DEL TITULAR DE LOS DERECHOS O SEA CONTRARIO A LA EXPLOTACIÓN
NORMAL DEL PROGRAMA INFORMÁTICO.
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